Договор. Гражданско-правовые договоры

1. Понятие гражданско-правового договора

Договор является одной из древнейших юридических конструкций, с помощью которой осуществляется регулирование поведения людей путем указания на пределы их возможного и должного поведения, а также удовлетворение экономических интересов хозяйствующих субъектов.

Можно выделить следующие функции гражданско-правового договора:

• он служит основанием возникновения большинства гражданских правоотношений;
• содержит программу поведения сторон договора путем координации их интересов;
• фиксирует волю сторон, достигнутую по поводу условий договора;
• устанавливает стимулирующие меры к его исполнению.

Определение гражданско-правового договора  содержится в ст. 420 ГК РФ.

Согласно легальному определению гражданско — правовой договор – это соглашение двух или более лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Таким образом, в рамках законодательного подхода договор представляет собой согласованное действие (волеизъявление), направленное на достижение определенного правового результата, т. е. является двусторонней или многосторонней сделкой, одним из самых распространенных и типичных для гражданского права юридических фактов.

Однако зачастую в учебной и научной литературе, а в некоторой степени – и в нормативных правовых актах под договором понимают несколько иное явление, что позволяет говорить о многозначности рассматриваемой юридической конструкции:

• договор как сделка, юридический факт;
• договор как обязательство, правоотношение;
• договор как документ, письменная форма.

Итак, договор – это юридический факт. Помимо того под договором принято понимать и те правоотношения, которые возникают в результате его заключения. Такое значение мы придаем договору, когда используем конструкцию «между сторонами существует договор» или видим в законе формулировку «изменение или прекращение договора». В этих случаях речь идет именно о договорных правоотношениях сторон. Необходимо также иметь в виду, что правоотношения сторон, возникающие в результате заключения договора, закон называет обязательствами.

Таким образом, второе понимание договора – это его понимание на уровне доктрины как договора – правоотношения, как договора – обязательства.

При этом обязательством в ст. 307 ГК РФ называется такое правоотношение, в котором одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное юридическое действие или воздержаться от его совершения, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Если понятие «обязательство» сопоставить с понятием «договорные правоотношения», то нетрудно заметить, что большинство гражданско-правовых договоров порождают не одно обязательство, а как минимум два, причем стороны договора меняются в этих обязательствах местами.

Покажем это на примере договора купли-продажи, который порождает два обязательства: по передаче товара (в нем должником является продавец, а кредитором – покупатель) и по уплате цены товара (где стороны меняются местами, и должником выступает покупатель, а кредитором – продавец). Таким образом, с позиции закона договор – это сделка, юридический факт, а отношения сторон, вытекающие из договора, – все-таки не договор, а обязательства, договором мы их можем называть для упрощения ситуации.

В третьем значении слово «договор» используется в основном в обыденной практике, хотя встречается иногда и в нормативных правовых актах. Имеется в виду договор как документ, в котором прописаны его условия. Если толковать закон буквально, то документ под названием «договор» следует называть письменной формой договора. Понимание договора как документа тоже является упрощением ситуации и продиктовано удобством: вместо словосочетания «письменная форма договора» мы используем слово «договор». При этом необходимо учитывать, что согласно ст. 158 ГК РФ сделки могут совершаться и в устной, и в письменной форме, поэтому мы не можем отрицать существования договора, заключенного в устной форме. Использование термина «договор» как синонима термина «документ» может приводить к заблуждению и к отрицанию договора, заключенного в устной форме. Это иногда чревато признанием существенными условиями договора всех тех условий, которые закон (чаще это не Гражданский кодекс РФ) требует ко включению в договор (подразумевая его письменную форму). В результате возникает вероятность признания договора незаключенным, когда в нем нет всех требуемых реквизитов договора как документа, что следует оценивать как неверный подход.

Существует целая система норм права, регулирующих договорные отношения. Так, отдельные типы и виды договоров регулируются главами части второй Гражданского кодекса РФ, а также некоторыми другими законами и иными правовыми актами, принятыми в соответствии с ГК РФ. Общие правила договора содержатся в гл. 27–29 ГК РФ. Поскольку договор является двусторонней или многосторонней сделкой, к нему применяются нормы главы 9 Гражданского кодекса РФ о сделках, если иное не установлено ГК РФ. К договорным обязательствам применяются также общие положения об обязательствах (ст. 307–419 ГК РФ), если иное не установлено главой 27 ГК РФ и нормами об отдельных видах договоров.

Закон содержит ряд правил, направленных на обеспечение стабильности гражданско-правовых договоров. В частности, это касается правил о действии во времени законов, регулирующих договорные отношения (ст. 422 ГК РФ): к договору применяются те императивные правила закона, которые действовали при его заключении. Если же после заключения договора будет принят закон, который устанавливает иные обязательные для сторон правила, то условия заключенного договора сохраняют силу (даже если права и обязанности из договора возникают после вступления в силу этого нового закона, что является спецификой по сравнению с общими правилами действия гражданских законов во времени, изложенными в ст. 4 ГК РФ). Исключение составляют случаи,  когда  в самом законе установлена его обратная сила, т. е. распространение закона на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

2. Классификация гражданско-правовых договоров

Договоры подразделяются на группы в соответствии с различными критериями, положенными в основу их классификации.

1. По количеству сторон договоры подразделяются:

• на двусторонние – для их заключения необходимо согласование воль и выражение согласованной воли вовне двух сторон договора. Как правило, такие договоры являются взаимными. Большинство гражданско-правовых договоров – договоры двусторонние. К таким договорам относятся договоры купли-продажи, подряда, возмездного оказания услуг и многие другие;
• многосторонние – для их заключения необходимо согласование воль и выражение согласованной воли вовне более двух сторон. Такие договоры порождают другую модель взаимоотношений сторон: как правило, действия сторон договора направлены на выполнение одной цели или на достижение одного результата, как таковая взаимность в договоре отсутствует. К многосторонним договорам относятся договор простого товарищества, учредительный договор.

2. По соотношению прав и обязанностей сторон договоры подразделяются:

• на одностороннеобязывающие – в таких договорах обязанности есть только у одной стороны договора, другая же обладает лишь правами по договору; так, например, в договоре займа обязанности есть только у заемщика. Как правило, такой характер имеют реальные договоры;
• двустороннеобязывающие – в таких договорах каждая из сторон имеет и права, и обязанности. Большинство гражданско-правовых договоров имеют двустороннеобязывающий характер, например купля-продажа, аренда, подряд, возмездное оказание услуг и другие. Такие договоры в юридической литературе принято называть взаимными (синаллагматическими), хотя взаимный характер договора имеет несколько иной акцент: каждая из сторон обязуется таким образом, что ее обязанность является встречной к обязанности другой.

3. По моменту заключения договоры подразделяются:

• на консенсуальные – те, которые считаются заключенными с момента достижения сторонами соглашения (по всем существенным условиям договора). Такой характер имеет большинство гражданско-правовых договоров, а именно купля-продажа, аренда, подряд, кредитный договор;
• реальные – те,  которые  считаются  заключенными с момента передачи вещи. Это договоры займа, банковского вклада, перевозки груза, хранения (в большинстве случаев).

4. По наличию встречного предоставления договоры подразделяются:

• на возмездные – с получением встречного предоставления за исполнение обязанностей каждой стороной. Большинство гражданско-правовых договоров имеет возмездный характер, например купля-продажа, аренда, возмездное оказание услуг. Кроме того, ст. 423 ГК РФ вводит презумпцию возмездности договоров: договор считается возмездным, если из закона, содержания или существа договора не следует другое;
• безвозмездные – договоры, по которым одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее встречного предоставления. К таким договорам относятся договоры дарения, безвозмездного пользования имуществом (ссуды); безвозмездными могут быть договоры хранения  и поручения.

5. Также выделяют публичные и непубличные договоры; договоры присоединения и не являющиеся таковыми; договоры, заключенные в пользу контрагентовивпользу третьих лиц; основные и предварительные договоры и другие.

Публичным договором (ст. 426 ГК РФ)  признает-  ся договор, заключенный с одной стороны лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, которое исходя из характера выбранной деятельности должно заключать договор с каждым, кто к нему обратится. К таким видам деятельности относятся розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и другие виды деятельности, особо указанные в законе.

Договором   присоединения (ст. 428 ГК РФ) признается договор, условия которого определены одной из сторон в стандартных формах и могут быть приняты другой стороной только путем присоединения к договору в целом. Признание договора договором присоединения зависит не от признания его таковым законом, а от конкретных обстоятельств заключения. В качестве примера можно привести практику заключения договоров профессиональными участниками тех или иных отношений – банками, страховыми организациями, организациями связи и так далее, деятельность которых имеет массовый характер. В основном договоры этих организаций заключаются как договоры присоединения. Статья 428 ГК РФ позволяет присоединившейся стороне требовать после заключения договора его расторжения или изменения, если условия такого договора явно обременительны для нее.

Предварительный договор – это договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем основной договор на определенных условиях (ст. 429 ГК РФ). При нарушении такой обязанности можно требовать понуждения к заключению договора через суд.

Договор в пользу третьего лица  –  это договор, по которому исполнение по договору производится не кредитору, а третьему лицу, не являющемуся стороной договора, которое получает право требования исполнения обязательства для себя. При этом на третье лицо, как правило, не могут быть возложены обязанности по договору. Регулирование данной договорной модели содержится в ст. 430 ГК РФ. К договорам в пользу третьего лица можно отнести договор перевозки груза, который заключается в пользу грузополучателя (в случае, если он не совпадает с грузоотправителем), договор доверительного управления в случае, если он заключен не в интересах учредителя управления, а в интересах иного выгодоприобретателя.

В ходе реформы Гражданского кодекса РФ в него были включены определения таких договоров, как рамочный (ст. 429.1), опционный (ст. 429.3), абонентский (ст. 429.4).

Рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий лишь общие условия взаимоотношений сторон, которые могут быть впоследствии конкретизированы сторонами различными путями, предусмотренными самим рамочным договором, например путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон и т. п.

Опционный договор – это договор, по которому одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество); при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается.

Договор с исполнением по требованию (абонентский договор) – это договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом.

3. Система гражданско-правовых договоров

Можно выстроить систему гражданско-правовых договоров, опираясь на правовой результат, на достижение которого они направлены. Именно эта система учтена в расположении регулирования договоров в Гражданском кодексе РФ.

Первая группа договоров – это договоры, направленные на передачу имущества. Она включает договоры, направленные на передачу имущества в собственность (среди них возмездные договоры купли-продажи – глава 30 ГК РФ, мены – глава 31, ренты – глава 33 и безвозмездный договор дарения – глава 32), и договоры, направленные на передачу имущества в пользование (среди них возмездные договоры аренды – глава 34 и найма жилого помещения – глава 35 и безвозмездный договор ссуды – глава 36).

Вторая группа договоров – это договоры, направленные  на выполнение работ. В данную группу входят договоры подряда – глава 37 ГК РФ и выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ – глава 38.

Третью группу составляют договоры, направленные на оказание услуг. Среди них выделяют непосредственно договор возмездного оказания услуг – глава 39 ГК РФ и договоры оказания отдельных видов услуг (перевозки – глава 40, транспортной экспедиции – глава 41, займа и кредита – глава 42, финансирования под уступку денежного требования – глава 43, банковского вклада – глава 44, банковского счета – главы 45–46, хранения – глава 47, страхования – глава 48, поручения – глава 49, комиссии – глава 51, агентирования – глава 52, доверительного управления – глава 53). При этом глава 39 регулирует договоры возмездного оказания услуг, для которых не предусмотрено специального регулирования отдельными последующими главами кодекса.

Четвертую группу договоров составляют договоры, направленные на передачу интеллектуальных прав, которые, в отличие от других договоров, регулируются преимущественно частью четвертой ГК РФ. Это договоры об отчуждении исключительного права и договоры о передаче права использования результата интеллектуальной деятельности (к последним, например, относятся лицензионный договор с неисключительной и исключительной лицензией и договор коммерческой концессии – глава 54).

Особую группу составляют договоры, направленные на создание объединений, например договор простого товарищества (договор о совместной деятельности – глава 55), учредительный договор хозяйственного товарищества (который, в отличие от других договоров, регулируется частью первой ГК РФ).

4. Принцип свободы договора

Это главный принцип, которому подчиняется заключение договора. Именно с его реализацией связаны последние изменения в практике арбитражных судов по заключению договоров. Речь идет о двух актах Высшего арбитражного суда РФ: о Постановлении Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» и об Информационном письме Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными».

Принцип свободы договора описан в ст. 421 ГК РФ. Выделяют четыре элемента данного принципа:

• свобода в решении вопроса о том, заключать договор или нет;
• свобода в выборе контрагента по договору;
• свобода в выборе вида договора, в том числе свобода в заключении смешанных и непоименованных договоров;
• свобода в определении условий договора.

С одной стороны, свобода договора не безгранична. Существует объективная потребность в ее ограничении в целях защиты публичных интересов, интересов слабой стороны.

Примерами законодательного ограничения свободы договора являются:

• нормы о публичных договорах;
• нормы о договоре присоединения;
• нормы, согласно которым допускаются отступления от условий договора по решению суда;
• императивные нормы закона, определяющие права и обязанности сторон договора;
• нормы об обязательном заключении договоров в интересах государства или в общественных интересах (например, нормы об обязательном страховании ответственности для многих субъектов);
• нормы о принудительном выкупе объектов гражданских прав;
• нормы о преимущественном праве на заключение договора.

С другой стороны, практика показывает, что суды часто формально применяют нормы обязательственного права и тем самым необоснованно посягают на свободу договора, а также на такой принцип (формально не провозглашенный в ГК РФ, но подтверждаемый многими нормами), как принцип стабильности гражданского оборота, гражданских правоотношений (или частный вариант такого принципа – стабильность гражданского договора). С этим связана практика признания договоров незаключенными или отдельных условий договоров незаконными по причинам несоответствия их определенным императивным нормам права.

Например, признание незаключенным: договора аренды, так как индивидуально не определен объект аренды, несмотря на то, что договорные обязательства исполняются без всяких возражений сторон в течение длительного времени; договора подряда, так как не согласованы сроки выполнения работ, хотя работы уже исполнены или срок начала работ определен привязкой к каким-то действиям заказчика, что не является ни датой, ни событием, которое должно неизбежно наступить, и тому подобные случаи, известные в судебной практике.

Принятие Постановления Пленума Высшего арбитражного суда РФ «О свободе договора и ее пределах» меняет подходы к определению природы норм договорного права. До последнего времени российские суды исходили из формального подхода: если есть оговорка о праве сторон согласовать иное, значит, норма однозначно диспозитивная, а если такой оговорки нет, то она так же однозначно считается императивной.

Иерархия системы нормативного регулирования договорных правоотношений (ст. 421 и 422 ГК РФ) такова:

• императивные нормы права;
• нормы договора (условия договора);
• диспозитивные нормы права.

Соответственно, если в договоре стороны определили условие в нарушение императивной нормы (нарушили закон), то условие недействительное. Если отступили от диспозитивной нормы – нормальная ситуация. Как показала практика, такой формальный подход и приводит к необоснованному ограничению свободы договора и подрывает его стабильность.

Например, в ст. 410 ГК РФ не написано, что ее нормы можно поменять соглашением сторон. Эта статья устанавливает условием применения зачета однородность обязательств. Однако кому вредит ситуация, в которой стороны договорятся применять зачет к неоднородным обязательствам? В ГК РФ не было запретов на уступку части прав требований, будущих требований или на уступку требования по уплате просроченной задолженности, но Высший арбитражный суд РФ во второй половине 1990-х гг. признавал такие цессии недействительными.

Высший арбитражный суд РФ предложил поменять подходы к трактовке понятий императивной и диспозитивной нормы. Главный субъект, который будет определять эти понятия, – суд. Речь идет только о нормах, устанавливающих права и обязанности сторон договора. Теперь суд должен толковать каждую такую норму  с учетом ее существа и целей, которые преследовал законодатель, данную норму устанавливая. В связи с этим существует риск неопределенности, расширения судебной свободы усмотрения.

5. Содержание договора

Содержание договора – это его условия. Выделяют условия существенные, обычные и случайные.

Существенные условия – это условия, без согласования которых договор не считается заключенным. Эти условия можно охарактеризовать как необходимые и достаточные условия договора.

Существенные условия договора делятся на объективные  и субъективные. Первый вид условий определен законом, к нему относятся:

• условия о предмете договора (это действия, которые стороны совершают по договору; например, предметом договора куплипродажи являются действия продавца по передаче товара и действия покупателя по принятию товара и его оплате). Условия о самом товаре (его наименовании и количестве) также входят в предмет договора купли-продажи, но им не ограничиваются);
• условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. Например, для договора подряда это срок начала и окончания работ по договору, для договора купли-продажи недвижимости – цена. Субъективно существенные условия – это условия, относительно которых по заявлению одной из сторон необходимо договориться.

Соответственно возникает вопрос: является ли протокол разногласий свидетельством того, что сторона рассматривает условия, указанные в протоколе, в качестве существенных, даже если отдельного заявления по этому поводу стороной не сделано? Правоприменительная практика в этом вопросе противоречива.

Первая позиция: неподписанный протокол разногласий свидетельствует о том, что стороны не согласовали именно существенные условия договора, даже если в самом протоколе ни одна из сторон прямо не заявила, что для нее данные условия являются существенными.

Вторая позиция: наличие протокола разногласий к договору не является основанием для признания его незаключенным, если разногласия не затрагивают существенных условий и ни одна из сторон не заявила о необходимости достигнуть соглашения по возникшим разногласиям. Такой же была и позиция Высшего арбитражного суда РФ: если стороны спорят по условиям, не относящимся к существенным, договор является заключенным без учета этих несогласованных условий.

Если в ходе переговоров одной из сторон предложено условие о цене или заявлено о необходимости ее согласовать, то такое условие является существенным для этого договора. Он не может считаться заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют названное условие или сторона, предложившая условие о цене или заявившая о ее согласовании, не откажется от своего предложения.

Иное толкование, исходя из которого в этом случае должно иметь место восполнение названного соглашения положениями диспозитивной нормы, означает противоречащее принципу свободы договора навязывание сделавшей такое заявление стороне условий, на которых бы она договор не заключила.

Суд менее формально стал подходить к толкованию некоторых существенных условий. Можно говорить, что суд ориентируется на принцип сохранения, а не аннулирования обязательства. Об этом свидетельствует, например, Информационное письмо Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными».

Обычные условия – это условия, которые предусмотрены в нормативных правовых актах, по ним договариваться не обязательно, они вступают в силу автоматически после заключения договора. Например, к обычным условиям можно отнести предусмотренные законом права и обязанности сторон договора, условие о цене, предусмотренное в ст. 424 ГК РФ, условие о сроке исполнения обязательств по договору, предусмотренное ст. 314 ГК РФ, и т. д.

Все остальные условия называют случайными. Это, как правило, условия, на которых стороны не настаивали (в противном случае условия превращаются в существенные), но которые были предусмотрены договором. При этом случайные условия либо не предусмотрены законом (в противном случае они были бы обычными), либо меняют диспозитивные условия договора.

6. Порядок заключения договора

Гражданский кодекс РФ предусматривает разные порядки заключения договора:

• общий порядок, который действует по умолчанию, если иной порядок не предусмотрен законом (ст. 432–444);
• заключение договора в обязательном порядке (ст. 445);
• заключение договора на торгах (ст. 447–449).

6.1. Общий порядок заключения договора

Общий порядок заключения договора предполагает достижение соглашения по всем существенным условиям договора и облечение этого соглашения в требуемую по закону форму, однако не всегда ее несоблюдение приводит к признанию договора незаключенным. С точки зрения самого порядка заключения договора общий порядок предполагает заключение договора в два этапа: 1) направление оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и 2) акцепта оферты (принятия предложения) другой стороной.

Оферта– адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. В оферте должны излагаться все существенные условия договора. Гражданский кодекс РФ содержит понятие публичной оферты, т. е. такой оферты, из которой видно намерение заключить договор со всяким отозвавшимся. Однако реклама и иное публичное предложение признаются не офертой, а приглашением к ней, если в них самих не сказано иное.

Оферент связан офертой с момента ее получения адресатом, но он может успеть отозвать ее при условии, что отзыв поступит раньше или в одно время с офертой. По общему правилу после получения оферты ее отозвать нельзя (иное может вытекать  из оферты, сути оферты или обстановки).

Акцепт–  это ответ лица, которому адресована оферта,  о ее принятии. Он должен быть полным и безоговорочным.

Ответ о согласии заключить договор на других условиях, который часто на практике оформляется путем подписания договора и приложения к нему протокола разногласий, является не акцептом, а отказом от акцепта и одновременно новой офертой.

Акцептом считается и совершение действий по выполнению условий договора, указанных в оферте (например, передача товара, оказание услуги, уплата денежных средств). Другое может быть предусмотрено законом или указано в оферте. Молчание (по сути – бездействие) не будет признаваться акцептом до тех пор, пока это не следует из закона, договора, обычая или прежних деловых отношений сторон.

По сути, акцепт, так же, как и оферта, связывает лицо, его направившее, с момента получения его оферентом, но акцептант может успеть отозвать его при условии, что отзыв поступит раньше или в одно время с акцептом.

В оферте можно указать срок для ответа, тогда акцент должен быть получен в этот срок. Если в оферте не указан срок, то акцепт должен быть получен в течение нормально необходимого для этого времени, если иной срок не установлен законом. Для того чтобы заключить договор по устной оферте, ее нужно незамедлительно акцептовать.

Если акцепт направлен вовремя, но получен поздно, а оферент не сообщает об этом сразу, акцепт не признается опоздавшим.  В любом случае просрочки акцепта оферент может «исправить ситуацию», немедленно сообщив о его принятии, тогда договор будет считаться заключенным.

Правила об оферте и акцепте позволяют установить момент заключения договора: это, по общему правилу, момент получения оферентом акцепта на свою оферту. Исключения составляют, во-первых, реальные договоры (они  считаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества), а во-вторых, договоры, подлежащие государственной регистрации (они считаются заключенными с момента регистрации, если иное не установлено законом). Судебная практика, а теперь и Гражданский кодекс РФ поменяли подходы к признанию незаключенными договоров, не прошедших обязательную государственную регистрацию.

Теперь п. 3 ст. 433 ГК РФ содержит уточнение о том, что такой договор считается незаключенным лишь для третьих лиц. В качестве наиболее яркого примера, распространенного на практике, можно привести договор аренды зданий, сооружений, помещений, заключенный на срок не менее года. Такой договор подлежит государственной регистрации, однако отсутствие регистрации не лишает его силы для сторон договора: они обязаны его исполнять и нести ответственность за его нарушение, в том числе предусмотренную самим договором. Незаключенным договор будет только для третьих лиц, которые из-за отсутствия регистрации не имеют возможности знать о существовании такого договора. Речь, например, о новом собственнике сданного в аренду имущества, которому не сообщили о существовании договора аренды, и для него договор будет считаться не заключенным.

Еще одна важная новелла реформы ГК РФ, касающаяся проблемы признания договоров незаключенными, введена в п. 3 ст. 432 ГК РФ. Эта новелла призвана минимизировать возможность признания договоров незаключенными по требованию одной из сторон договора, которая приняла от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердила действие договора, а затем, не желая, например, исполнять договор, просит признать его незаключенным, ссылаясь на формальные правила. Закон устанавливает, что сторона договора не вправе предъявлять такое требование, если это с учетом конкретных обстоятельств противоречит принципу добросовестности.

Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ Гражданский кодекс РФ дополнен статьей 434.1 «Переговоры о заключении договора», главное правило которой заключается в том, что стороны обязаны действовать добросовестно при вступлении в переговоры, в ходе их проведения и после завершения, а также не разглашать и не использовать ненадлежащим образом для своих целей конфиденциальную информацию, ставшую известной в ходе переговоров. Исходя из свободы договора стороны свободны в проведении переговоров и не должны нести ответственности за то, что в результате переговоров договор не был заключен.

Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров, в котором будут определены критерии добросовестности, переговорные расходы, неустойка за нарушение и иные условия, но они не могут ограничить ответственность за недобросовестное поведение сторон.

Недобросовестным поведением признается, например, вступление в переговоры или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения; предоставление другой стороне неполной или недостоверной информации; внезапное и неоправданное прекращение переговоров, когда другая сторона не могла разумно этого ожидать.

За недобросовестное поведение при ведении переговоров или ненадлежащее использование конфиденциальной информации установлена ответственность в виде возмещения убытков, которые могут выражаться в расходах  по ведению  переговоров и в упущенной выгоде в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом. Правила о возмещении убытков не действуют для граждан – потребителей.

Преддоговорные споры при заключении договора в общем порядке могут быть переданы на рассмотрение суда только по соглашению сторон и только в течение шести месяцев с момента их возникновения (срок пресекательный).

6.2. Заключение договора в обязательном порядке

Специальный порядок заключения договора действует в ситуациях, когда в соответствии с законом одна из сторон обязана заключить договор потому, например, что он публичный или потому, что данная сторона занимает доминирующее положение на рынке. Если это обязательно для адресата оферты, он должен ответить на оферту в течение тридцати дней (принять ее, отказаться, направить протокол разногласий). Другая сторона, получившая этот протокол, может в одностороннем порядке передать разногласия в суд, срок обращения в суд – тридцать дней.

Если заключение договора обязательно для оферента и ему направлен протокол разногласий (в течение тридцати дней), он обязан в такой же срок ответить о принятии или отклонении протокола. В последнем случае, а также если не получено извещения о результатах рассмотрения протокола, сторона, его направившая, вправе обратиться с преддоговорными разногласиями в суд.

Уклонение от заключения договора обязанного его заключить лица дает право другому лицу понудить заключить договор и выплатить убытки через суд.

6.3. Заключение договора на торгах

Договор заключается с победителем торгов. Организатором торгов является лицо, заинтересованное в заключении договора (например, обладатель права на вещь), или специальное лицо, оказывающее ему услуги по организации торгов.

Формы торгов: аукцион, конкурс или иная форма, предусмотренная законом. Аукцион выигрывает тот, кто предложил наиболее высокую цену, а конкурс – тот, кто предложил лучшие условия. В торгах не может принимать участие только одно лицо.

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми (в них может участвовать любое лицо) и закрытыми (в них участвуют только специально приглашенные лица).

Организатор торгов публикует извещение об их проведении не позднее чем за тридцать дней. При отсутствии других указаний в законе или извещении организатор открытых торгов вправе отказаться от их проведения, но если он это делает позднее установленных сроков (три дня до даты аукциона, тридцать дней – до даты конкурса), то обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. При проведении закрытых торгов отказ в любые сроки влечет обязанность возмещения реального ущерба его участникам.

Участники торгов вносят задаток. Он подлежит возврату, если торги не состоялись, а также если субъект в них участвовал и не выиграл. Для победителя сумма задатка засчитывается в счет исполнения договора. Если закон не запрещает, то в качестве обеспечения может использоваться независимая гарантия, причем как для участников, так и для организатора.

Если другого правила в законе нет, победитель и организатор торгов в день их проведения подписывают протокол о результатах торгов, который признается договором. При уклонении от подписания протокола необходимо возместить убытки, если для их покрытия недостаточно внесенного задатка. Если же по закону заключить договор без торгов нельзя, а уклоняется организатор торгов, победитель торгов вправе требовать в судебном порядке понуждения к заключению договора и возмещения убытков.

Торги с нарушениями могут быть признаны недействительными в течение года после проведения, тогда и заключенный договор будет считаться недействительным.

Рассмотренные нормы действуют и для публичных торгов, если Гражданским кодексом РФ и процессуальным законодательством не предусмотрено иное. Публичные торги проводятся в целях исполнения решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производства, а также в иных случаях, установленных законом.

К порядку заключения договора можно отнести новые нормы ст. 431.2 ГК РФ «Заверения об обстоятельствах», внесенные Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ. Согласно этой статье сторона, которая дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения, исполнения или прекращения договора, и предполагала, что другая сторона будет на эти заверения опираться, должна нести ответственность в виде возмещения убытков и уплаты договорной неустойки. Заверения могут касаться предмета договора, полномочий на его заключение, соответствия договора применимому праву, наличия лицензий и разрешений, финансового состояния и т. д. Они могут быть даны на любом этапе договорного процесса.

Если заверения имели существенное значение, то другая сторона, кроме того, может отказаться от договора (норма диспозитивная) или требовать признания его недействительным по ст. 179 и 178 ГК РФ.

Важное диспозитивное правило предусмотрено в п. 4 ст. 431.2, согласно которому указанные выше последствия могут применяться, даже если заверявшая сторона не знала о недостоверности заверений; при этом презюмируется, что она знала о том, что другая сторона будет полагаться на такие заверения. Это касается следующих случаев:

• заверения даны субъектом предпринимательской деятельности;
• заверения даны в связи с корпоративным договором;
• заверения даны в связи с договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества.

7. Форма договора

К форме договора применяются правила, предусмотренные для формы сделки. Согласно ст. 158–165 ГК РФ форма сделки бывает двух видов: устная и письменная, а письменная делится на простую письменную и нотариальную.

Варианты устной формы сделки:

• словами;
• конклюдентными действиями;
• молчанием (только если это предусмотрено законом или соглашением сторон).

Варианты простой письменной формы:

• один документ, подписанный сторонами. Такая форма может быть единственно возможной, если так предусмотрено законом или договором. Это, например, касается договоров купли-продажи и аренды зданий, сооружений, помещений;
• обмен письмами, телеграммами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору;
• если письменное предложение заключить договор (письменную оферту) одной стороны принято другой стороной путем совершения действий (конклюдентных действий) по выполнению указанных в этом предложении условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.).

Закон или договор могут вводить дополнительные требования для формы сделки (определенный бланк, печать и т. п.) и последствия несоблюдения этих требований.

Предусмотрено правило, согласно которому сделки можно совершить устно, если для них законом или договором не предусмотрена письменная форма. К таким сделкам относятся:

• по общему правилу – сделки между гражданами на сумму меньше или равной 10 тыс. руб.; два указанных ниже случая можно считать исключением из общего правила, так как суммы и стороны этих сделок не учитываются;
• сделки, которые исполняются при самом их совершении;
• сделки, исполняющие письменный договор, если это предусмотрено соглашением сторон.

В простой письменной форме должны совершаться следующие сделки (за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения):

• юридических лиц между собойисфизическими лицами;
• физических лиц между собой на сумму более 10 тыс. руб., а в случаях, предусмотренных законом, – независимо от суммы.

Последствие нарушения простой письменной формы заключается, по общему правилу, в том, что стороны не вправе в случае спора ссылаться на свидетельские показания, чтобы доказать существование сделки или ее условия, но могут приводить для этого другие доказательства. Исключение составляют случаи, специально указанные в законе или в договоре, предусматривающие недействительность сделки.

Нотариальное удостоверение сделки означает совершение ее в письменной форме с проставлением удостоверительной надписи нотариуса. При этом нотариус проверяет законность сделки, в том числе наличие у сторон права на ее совершение.

Нотариальное удостоверение сделок обязательно:

• в случаях, указанных в законе (завещание, договор ренты, сделки по отчуждению долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, сделки по отчуждению недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетним, сделки по распоряжению долями в общей собственности на недвижимое имущество и другие);
• в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя по закону для сделок данного вида эта форма не требуется.

Если нотариальное удостоверение сделки является обязательным, его отсутствие приводит к ничтожности сделки. Если одна сторона исполнила сделку, а другая уклоняется от ее нотариального оформления, сделку можно признать действительной в судебном порядке по иску первой стороны; нотариального удостоверения тогда не требуется.

Стороны могут договориться заключить договор в определенной форме, тогда эта форма  является для них обязательной, и без ее соблюдения договор не будет считаться заключенным.

8. Изменение и расторжение договора

Существует несколько вариантов изменения и расторжения договора – по соглашению сторон, судом по требованию одной из сторон и когда заявлен односторонний отказ от исполнения договора (полностью или в части). Первые два варианта принято относить к расторжению договора, третий – к одностороннему отказу от исполнения обязательств. Расторжение договора – это один из частных случаев прекращения обязательств, т. е. расторжение договора влечет прекращение договорных обязательств. Отказ от исполнения договора (отказ от договора) – это проявление одностороннего отказа от исполнения обязательств (ст. 310 ГК РФ) применительно к договорным отношениям.

Таким образом, нужно различать два понятия: расторжение договора и односторонний отказ от исполнения договора (односторонний отказ от исполнения обязательств, односторонний отказ от договора). Основное различие состоит в том, что расторжение договора подразумевает согласие сторон, а при его отсутствии – решение суда. Отказ же от исполнения договора предполагает, во-первых, отсутствие воли другой стороны, а во-вторых, не требует и судебного решения, т. е. носит внесудебный характер.

Отказ от исполнения договора – односторонняя сделка, которая влечет за собой прекращение (по сути – расторжение) договора. Осуществляться отказ должен путем отправки уведомления об этом, с момента получения которого (если иное не указано в законе или договоре) договор прекращается.

Использование механизма отказа от исполнения значительно упрощает процедуру защиты прав по сравнению с обычным расторжением договора, поскольку для его осуществления достаточно лишь уведомить другую сторону, при этом ее согласие не обязательно. Ст. 310 ГК РФ, по общему правилу запрещая односторонний отказ от исполнения обязательства (если иное не указано в законе), предусматривает, что он допустим, если такое обязательство связано с предпринимательской деятельностью его сторон, в случаях, когда отказ разрешен не только законом, но и договором.

Отказ в случаях, предусмотренных договором, возможен лишь в предпринимательских отношениях, как и указано в ст. 310 ГК РФ. Ст. 310 ГК РФ была дополнена правилом о том, что если одна сторона договора является предпринимателем, а другая – нет, то только последней может быть дано право на односторонний отказ (изменение) обязательства. Однако законом может быть предусмотрена возможность предоставить договором такое право и стороне – предпринимателю.

Новеллой ГК РФ является правило о том, что стороны предпринимательского договора могут договориться о том, что отказаться или изменить договор в одностороннем порядке можно, уплатив определенную сумму другой стороне.

Ст. 450.1 ГК РФ конкретизирует порядок осуществления права на односторонний отказ от договорного обязательства, называя это правом на отказ от договора, или правом на отказ от исполнения договора. Осуществляется данное право путем уведомления другой стороны (без обращения в суд); с момента получения уведомления договор прекращается (иное может быть определено законом или договором).

В ГК РФ особо предусмотрено новое правило о том, что отказ от договора с требованием возмещения убытков возможен из-за отсутствия у другой стороны необходимых для исполнения договора лицензии или членства в саморегулируемой организации. При отказе необходимо действовать добросовестно и разумно. Кроме того, если появились основания для отказа, но сторона, имеющая право на отказ, подтверждает действие договора, например, принятием исполнения, в дальнейшем она эти основания использовать не может.

Согласно ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора происходят по соглашению сторон (это общее правило, другой порядок может быть указан в законе или договоре). Соглашение оформляется так же, как сам договор, если другое не указано в законе, договоре, обычае. При этом многосторонним договором между предпринимателями можно определить, что это соглашение всех сторон или их большинства, а также оговорить порядок определения большинства.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

• при существенном нарушении его другой стороной;
• в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

Для споров об изменении или расторжении договора предусмотрен обязательный досудебный порядок: направление предложения другой стороне и получение от нее отказа либо неполучение ответа в установленный в предложении срок, а если он не установлен, то в течение тридцати дней.

Согласно ст. 453 ГК РФ расторжение договора влечет за собой прекращение обязательств, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из их существа.

Если при этом одна сторона поучила исполнение от другой, но сама не предоставила исполнение или оно не равноценно, то применяются нормы о неосновательном обогащении (другое может следовать из закона, договора или существа обязательства). Если договор изменен или расторгнут в связи с существенным нарушением, можно требовать от соответствующей стороны возмещения убытков.

Существуют две основные модели расторжения договора. Первая модель – ретроактивная, когда считается, что договора как будто бы никогда и не было. Вторая – проспективная, когда договор расторгается на будущее. В ГК РФ в целом заложена проспективная модель, на это указывает норма п. 4 ст. 453 о том, что стороны не обязаны возвращать друг другу все, что было передано по сделке, а также отсутствие в главе о неосновательном обогащении указания на то, что нормы о неосновательном обогащении применяются и тогда, когда основание для передачи имущества отпало впоследствии.