Гражданское и торговое право зарубежных государств

1.    Понятие и основные гражданско-правовые системы современности

 Гражданско-правовая система — это объединение нескольких  государств по признаку  единства  основных  закономерностей осуществляемого в них гражданско-правового регулирования общественных отношений.

Гражданско-правовая система, как понятие, производна от правовой системы в широком смысле этого слова.

Гражданско-правовая система формировалась в результате заимствования гражданским правом одной страны большинства правовых институтов другой. Впрочем, нельзя исключать и такого способа образования гражданско-правовой системы, как формирование в разных государствах сходных институтов под влиянием одних и тех же экономических закономерностей.

Основные компоненты гражданско-правовой системы:

  • источники права, их состав и соотношение между собой по значимости;
  • структура гражданского права, в том числе распределение норм по отдельным правовым институтам (подотраслям);
  • правоприменительная практика, не только судебная, но и также конституционная, административная и пр.;
  • доктрина как совокупность существующих воззрений на право и практику его применения.

Все вышеперечисленные компоненты в совокупности позволяют отграничить одну правовую систему от другой.

Выделяют следующие гражданско-правовые системы: континентальную (романо-германскую), англо-американскую (систему общего права), мусульманскую и патриархальную.

Континентальная система права представлена практически всеми странами Европы (кроме Великобритании), некоторыми странами Латинской Америки, а также Японией, отчасти Китаем и бывшими колониальными странами, аоспринявшими систему своей метрополии.

Англо-американская система представлена в Великобритании, США и странах содружества (Канаде, Австралии и Новой Зеландии), отчасти в Индии.

Мусульманская система представлена в ряде стран Ближнего и Среднего Востока.

Патриархальное гражданское право сохраняет свое влияние в некоторых государствах Африки, Индокитая и Океании.

Можно выделить страны со смешанной системой права континетального и англо-американского — Шотландия, некоторые штаты США (Луизиана) и Канады (Квебек).

Для современного гражданского права характерна тенденция к унификации национальных правовых систем при постоянном обогащении их внутреннего содержания. Унификация происходит путем сглаживания наиболее существенных различий и взаимного заимствования соответствующих конструкций. Однако гражданское право развивается пока в национальных рамках.

Процесс развития российского гражданского права идет в направлении усиления его общности правом континентальным. Не исключены, однако, заимствования отдельных конструкций и из англо-американского права.

2.    Континентальная система

Континентальная система права является результатом творческого развития римского частного права европейскими учеными, главным образом в университетах. В процессе такого развития Европа перешла от непосредственного применения норм римского права к созданию национальных гражданско-правовых систем.

Эта правовая система характеризуется следующими чертами:

  1. Сформировалась под влиянием римской правовой традиции, римского права.
  2. В ее основе лежит деление права на публичное и частное.
  3. Гражданское право в странах континентальной правовой системы кодифицировано (имеются гражданские кодексы).

Нормы в гражданских кодексах развертываются от общих к частным,

от абстрактных к конкретным. Основная задача юриста — подвести конкретный случай под действие той или иной нормы позитивного права. Прецедентное право в континентальной системе отсутствует. Судебная практика если и признается источником права  (что имеет место  далеко  не во всех странах), то только в узких рамках, применительно к тем отношениям, которые не урегулированы или не полностью урегулированы  законом.

  1. В рамках континентальной правовой системы выделяют романскую и германскую подсистемы.

В 19 в. и первой половине 20 в. европейские страны при создании собственного гражданского законодательства следовали либо французской модели, воплощенной в Гражданском кодексе Франции 1804 года (Кодекс Наполеона), либо германскойположенной в основу Германского гражданского уложения 1896 года. Соответственно образовались группы романского и германского гражданского права.

Система гражданского права романской группы считалась заимствованной из Институций, простейшего учебника по римскому праву, составляющего часть Кодификации Юстиниана. Эта система, называемая институционной, предполагала группировку гражданско-правовых норм последующим разделам:

  • а) «лица» (т.е. субъекты права);
  • 6) «вещи» (т.е. объекты права) и соответственно вещные права;
  • в) «иски» и соответствующие искам обязательства.

Эта система легла в основу построения гражданских кодексов Бельгии, Нидерландов, Испании, Италии, Португалии и др.

Система германской группы опиралась на Дигесты (Пандекты) Кодификации Юстиниана, почему и получила название пандектной. Она первоначально предполагала разделение норм материального и процессуального частного права на:

  • а) общую часть (лица, вещи, юридические сделки, осуществление прав, самозащита);
  • 6) часть (книга вторая): обязательственное право (обязательства из договоров, недозволенные действия);
  • в) часть (книга третья): вещное право (владение, право собственности, притязания, право пользования, право преимущественной покупки);
  • г) часть (книга  четвертая):  семейное  право; д) часть (книга пятая): наследственное право.

Таким образом все материальные нормы подразделялись на две основные части Общую часть и Особенную часть.

Пандектная система при ее создании в юридико-техническом смысле была выше институционной.

  1. В ряде стран континентальной правовой системы отдельно от гражданского законодательства существует торговое. Торговые уложения имеются в Австрии, Германии. Торговые кодексы имеются во Франции, Японии. Торговое право, возникнув в средние века для регулирования купеческих отношений (прежде всего в международной торговле), в настоящее время тесно переплелось с правом гражданским. При отсутствии необходимых норм в торговом праве вопросы регулируются гражданским правом.

3.  Англо-американская система

В основе англо-американской системы лежит общее право Великобритании, родившееся в результате деятельности королевских судов, решения которых признавались имеющими обязательную силу для нижестоящих судов.

Путем принятия новых судебных решений обеспечивалось развитие сначала общего права, а потом, когда оно остановилось в своем развитии, права справедливости, которое сложилось в результате деятельности суда канцлера. Этот дуализм похож на дуализм  цивильного и преторского  права в рамках римского частного права. Затем к общему праву и праву справедливости, которые в совокупности образовали прецедентное право, добавилось статутное право, включающее акты, принимаемые парламентом. Однако прецедентное право получило независимое развитие по отношению к праву статутному, целиком определяя порядок применения последнего.

В эту правовую систему входят Великобритания, США, Австралия, Канада, Новая Зеландия и др.

Эта система характеризуется следующими основными чертами:

  1. Отсутствуют кодифицированные акты гражданского законодательства — кодексы. Законы в англо-американском праве не играют той роли, которая присуща в праве континентальном, хотя в последнее время их принимают немало. Законы не подвергаются систематизации и касаются лишь нескольких институтов гражданского права.
  2. Решающее значение для определения содержания гражданского права имеет судебная практика, принимающая форму прецедентного права.

Прецедентное право — систематизированная доктриной совокупность решений судов высших инстанций, подлежащих применению к аналогичным делам. Они становятся источниками права.

В каждом решении по гражданскому делу есть следующие составные части:

  • а) установление фактов (фактических обстоятельств дела);
  • б) применение к этим фактам права, принципов права (иначе говоря, суд обязан сформулировать правоположение, т.е. дать правовую квалификацию рассматриваемой ситуации);
  • в) вывод, который следует из предыдущих частей решения (удовлетворить требование, либо, напротив, отказать в иске и т.п.).

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *